FIDIC合同條款培訓說明

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FIDIC合同條件在國際承包工程中的應用實務

自1986年起,我開始在海外的世界銀行、亞洲開發銀行、科威特基金會和沙特基金會等貸款項目中接觸并使用國際咨詢工程師聯合會編制的FIDIC土木工程施工合同條件和機電工程合同條件(以下簡稱FIDIC合同),曾經每天必須面對現實,解決具體問題,可以說經歷過許多酸甜苦辣?,F在就結合實際情況,講講FIDIC合同相關的一些條款解讀,以及如何在項目上操作和應用,希望與大家互動探討。

FIDIC是國際咨詢工程師聯合會Fédération Internationale des Ingénieurs-Conseils的法文縮寫,中文音譯為“菲迪克”。有人稱FIDIC合同是國際承包工程的“圣經”??梢哉f,FIDIC合同是集工業發達國家土木工程建筑業上百年的經驗,把工程技術、法律、經濟和管理科學等有機結合起來的一個合同條件。FIDIC的總部現設在瑞士日內瓦(過去曾在洛桑)。如果大家想索取FIDIC合同的有關資料,可聯系我們。

FIDIC合同是在海外做項目的時候,包括在國內做國際金融組織以及外資在華投資的項目時必定會遇到的,比如說像世界銀行、亞洲開發銀行、非洲開發銀行、科威特基金會和沙特基金會等這些國際金融組織的項目都是強制使用這個合同。當然也有一些小的差別,像科威特基金會、沙特基金會與世界銀行的項目就有不同的前置條件:科威特基金會和沙特基金會在他們的項目里都會附加一個條款,投標人要出具抵制以色列證明,也就是承包商如果要想拿他們資助的項目,你想掙我的錢,你就不可以跟以色列做生意?,F在外資到中國來投資的項目普遍是強制使用FIDIC合同的,因為他們覺得不太適應中國合同,另外對中國的法律體系(大陸法)也不熟悉,所以說引進來的項目大多是參考使用FIDIC作為合同范本(普通法的思維方式)。

其實外資來華的項目,有經驗的業主早期到中國投資的時候,操作上是寧愿在香港找一家中資公司用FIDIC簽訂合約,然后在這個合約里去規定委托讓你在國內具體做項目的實施。為什么呢?主要是法律上的考慮,他如果在內地做項目直接簽一個中國合同,受制的就是中國法律,我們中國是大陸法,可是在香港的合同就是受制于普通法,他們比較熟悉。而FIDIC合同的思維方式基本上是普通法的原則,所以有人也說FIDIC合同是普通法合同,當然適用法律通常是項目所在國的法律。大家可能聽到過普通法或大陸法的問題,下面我會再就此多講一些。

國際承包工程涉及到的FIDIC合同最早有四種:常見的是土木工程施工方面的,正式名稱為《土木工程施工合同條件》(Conditions of Contract for Works of Civil Engineering Construction),由于封皮是紅色的,海外通常叫做“紅皮書”;還有黃色封皮的,是機電工程方面的,正式名稱為《機電工程合同條件》(Conditions of Contract for Electrical and Mechanical Works),常叫“黃皮書”;再有就是白色封皮的,是設計咨詢方面的,正式名稱為《業主與咨詢工程師服務協議模式》(Client/Consultant Model Service Agreement),也叫“白皮書”,其付費標準是按“人—日”、“人—周”或“人—月”計算,屬于一種外部咨詢合同;交鑰匙項目專有一個“橙皮書”,正式名稱為《設計、施工及交鑰匙合同條件》(Conditions of Contract for Design-Build and Turnkey, 1995),其主要特點就是參考“黃皮書”做些變通,規定從設計到施工完畢,所有責任全都集中到承包商身上 —— 當然另一方面,這在某種程度上也給承包商提供了較大的運作空間?!俺绕蓖ǔ_m用于BOT類型的項目。此外,FIDIC在1999年又出版了EPC合同,正式名稱為《設計、采購及施工合同條件》(Conditions of Contract for Engineering,Procurement and Construction),常叫“銀皮書”,并建議可考慮作為“橙皮書”的一個替代范本。大家必須注意“銀皮書”的模式是價格封口,有Ceiling Price,原則就是要把全部風險都轉嫁給承包商(總價合同),承包商必須知道,用“銀皮書”進行索賠比起“紅皮書”來要難很多。

有人可能會爭辯說“銀皮書”里面是有索賠條款的 —— 確實,“銀皮書”第20.1款在形式上似乎給予了承包商索賠的權利,但我必須提請你再仔細看清如下的英文原文,對于索賠,“銀皮書”里是加設了明確的前提條件 —— “If the Contractor considers himself to be entitled to any extension of the Times for Completion and/or any additional payment, under any Clause of these Conditions or otherwise in connection with the Contract”,而同時銀皮書第4.12款(Unforeseeable Difficulties)里又寫明了:a)The Contractor shall be deemed to have obtained all necessary information as to risks, contingencies and other circumstances which may influence or affect the Works; b)by signing the Contract, the Contractor accepts total responsibility for having foreseen all difficulties and costs of successfully completing the Works; c)the Contract Price shall not be adjusted to take account of any unforeseen difficulties or costs.(這就是定性EPC合同為Lump Sum Contract的合約依據)。

其實,這又回到了一個很簡單的問題 —— 承包商提出索賠的要求是否有合同依據?在哪里?是什么?很明顯,“銀皮書”上面的第4.12款已經從根本上廢掉了承包商進行變更和索賠的合約基礎和機會,而現實中沒有業主會在特殊條件里刪掉這一條款的!

此外,“銀皮書”通常很難簽下來調價公式,因其第13.8款只是說在特殊條件里予以考慮,但由于國際工程承包市場是一個明顯的買方市場,EPC項目的業主通常會以總價合同為由而全部刪掉調價公式,因而增大了承包商必須面對的通漲風險,而這又是導致承包商盈虧出現戲劇性變化的兩大因素之一 —— 盡管銀皮書第13.8款所對應的特殊條件編寫指南里都寫明“Provision for adjustment may be required if it would be unreasonable for the Contractor to bear the risk  of escalating costs due to inflation. Wording for provisions based on cost indices have been published in FIDIC Conditions of Contract for Plant and Design-Build(黃皮書,所以很多有經驗的承包商都會以“黃皮書”去與業主商談簽訂EPC合同,當然這可另外再做專題講解), which may be considered appropriate.…… Expert advice may be appropriate.” 1999版里還有一個適用于標價相對較低的小型工程的簡短合同格式(The Short Form of Contract),常叫“綠皮書”,但其實用價值是很低的,因為適用于50萬美元以下的合同,還不夠承包商來回跑幾趟的飛機票呢,而且實際操作上,有經驗的承包商會把這么小的工作內容,作為原合同的變更令來做,這樣獲得了合理順延工期的理由。2007年FIDIC出了一本“金皮書”(Conditions of Contract for Design, Build and Operate Projects),有人稱之為“黃皮書”的化妝版。FIDIC在2011年出了一本粉皮書,它屬于“紅皮書”的衍生版(the MDB harmonised edition of the Red Book),用于多邊開發銀行的招標;2016年FIDIC又出了一本新版“黃皮書”。2016年FIDIC出版了FIDIC“藍皮書”(Blue/Turquoise Book)(共15個條款),把“紅皮書”的清淤和填海工程單列出來了,除了1977版以外,這是我見到的對承包商最好的一個合同。也可以這么說吧,迄今為止,FIDIC出了十本合同范本組成的系列,每種合同范本又有其特殊性,這是要特別注意的地方。這些FIDIC合同形成了一套模板式的文件,業內人士鑒于書封皮的顏色特點,常將整個合同條件通稱為“彩虹系列”或“彩虹族”(Rainbow Suite)......,未完待續。


創建時間:2018-12-14
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